12:09
Вы не являетесь плательщиком НДС, но выставили счет-фактуру с выделенным налогом?Если организация, применяющая освобождение от уплаты НДС в соответствии со ст. 145 НК РФ выставляет счет-фактуру с выделенным налогом, ее нельзя привлечь к ответвенности за его неуплату, а также начислить пени.
Организация, применяющая освобождение от уплаты НДС на основании ст. 145 НК РФ выставила контрагенту счет-фактуру с выделенной суммой налога, но в бюджет его не уплатила. Инспекция сочла это нарушением и доначислила налог, пени, а также привлекла организацию к ответственности по ст. 122 НК РФ.
Суды, проанализировав п. 5 ст. 173 НК РФ пришли к выводу, что в данном случае налогоплательщику может быть доначислен только налог, поскольку в соответствии лица, освобожденные от обязанностей налогоплательщика, но выставившие счет-фактуру с выделенным налогом, обязаны уплатить в бюджет незаконно полученный НДС.
Что касается начисления пеней, то из содержания ст. 75 НК РФ следует, что пеня как мера обеспечения обязанности по уплате налога применяется к налогоплательщикам и не применяется к лицам, не признаваемым плательщиками НДС, при нарушении ими требований п. 5 ст. 173 НК РФ. Также такие лица не могут быть привлечены к ответственности по ст. 122 НК РФ, поскольку данная мера предусмотрена также только для налогоплательщиков.
Следовательно, организация, которая не является плательщиком НДС, но выставляет счет-фактуру с выделенным налогом, обязана перечислить в его в бюджет. Но если этого сделано не было, начислить пени и привлечь организацию к ответственности налоговый орган не вправе.
Отметим, в пользу налогоплательщиков раннее высказывался Президиум ВАС РФ в Постановлении от 14.02.2006 N 11670/05. Также аналогичные выводы сделаны, например, и в Постановлениях ФАС Московского округа от 27.07.2009 N КА-А41/6809-09, ФАС Северо-Кавказского округа от 18.05.2009 по делу N А32-18366/2007-46/329. Однако есть судебные решения, в которых судьи заняли позицию контролирующих органов, например, это Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.11.2006 N А33-11936/06-Ф02-5948/06-С1, ФАС Поволжского округа от 13.09.2007 по делу N А65-50/2007-СА2-41.
(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2009 по делу N А05-1587/2009)