Норма п. 4 ст. 168 НК РФ, которая требует от налогоплательщиков при совершении товарообменных операций, взаимозачетах и использовании в расчетах ценных бумаг перечислять друг другу НДС отдельным платежным поручением, на наш взгляд, изначально была толком непродуманна. Не слишком-то дают ясности и письма с разъяснениями от контролирующих органов. Как правило, самих-то разъяснений там особо и нет. Не стало исключением и письмо Минфина России от 28.04.08 № 03-07-11/168.
Было рассмотрено три отдельных вопроса, и только один решен в пользу налогоплательщиков.
Во-первых, финансисты указали, что покупатели, даже освобожденные от уплаты НДС, также должны перечислять налог партнеру отдельным платежным поручением. Такое же мнение высказано и в письмах Минфина России от 24.05.07 № 03-07-11/139 и от 18.05.07 № 03-07-14/14.
По нашему мнению, эта позиция неправильна. Есть другая, гораздо более логичная точка зрения.
Если же, скажем, в товарообменной операции участвует неплательщик НДС, то вычет входного НДС не может применить ни одна из сторон. Налогоплательщик НДС не может применить вычет, потому что в стоимости приобретаемых у неплательщика НДС товаров (работ, услуг) входного НДС не содержится вообще. А неплательщику НДС вычет входного налога не положен. В этой ситуации обмен платежными поручениями не имеет никакого смысла.
Во-вторых, финансисты подтвердили, что если комиссионер удерживает сумму своего вознаграждения из доходов, подлежащих перечислению комитенту, то применять п. 4 ст. 168 НК РФ не следует.
Как сказано и в предыдущих письмах Минфина России от 12.04.07 № 03-07-11/93, от 03.04.07 № 03-07-11/93, от 30.03.07 № 03-07-11/91, когда комиссионер удерживает свое вознаграждение из доходов комитента, то расчет между ними происходит с помощью денежных средств.
В-третьих, при проведении зачета взаимных требований соответствующие суммы НДС в засчитываемые требования не включаются, поскольку обязательства в части сумм налога прекращаются взаимной уплатой налога поставщиком товаров (работ, услуг) и покупателем.
Что делать, если организация, получив товар в одном налоговом периоде, затем производит с поставщиком взаимозачет в другом налоговом периоде?
Ведь если организация выполняет все условия ст. 171 НК РФ и 172 НК РФ, то она имеет право предъявить входной НДС к вычету сразу.
Нужно ли после проведения взаимозачета восстанавливать ранее принятый к вычету НДС к уплате в бюджет, и предъявлять его к вычету вторично после его перечисления контрагенту? Некоторые специалисты полагают, что да. Однако, строго говоря, НК РФ содержит закрытый перечень ситуаций, при которых сумма входного НДС должна быть восстановлена. И наша спорная ситуация в данный перечень не входит.